【業(yè)務背景】

A公司與B公司簽訂的《股權置換協(xié)議》約定：“A公司在B公司上市屆滿12個月時，購買B公司的2300萬股股份，屆時B公司制作材料報審批部門，轉讓價格以B公司上市前一年的凈資產為依據(jù)，具體置換價格以國家有關規(guī)定和批準的意見為準?！焙驜公司拖延辦理審批手續(xù)，A公司訴至法院，請求判令B公司依約辦理股權轉讓手續(xù)。B公司辯稱：《股權置換協(xié)議》僅為一框架性協(xié)議，無對價條款；未就轉讓時間以及股權轉讓的相關程序進行約定，因此該協(xié)議雖然已經成立，但未生效。為此，法律顧問根據(jù)相關法規(guī)為A公司出具本意見。

【法律意見】

致：A公司該爭議實質涉及在雙方當事人對合同內容約定不完備的情形下，該合同的效力問題。關于合同要記載的內容，我國《合同法》第12條規(guī)定，合同內容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質量；（5）價款或者報酬；（6）履行的期限、地點、方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。

從性質上分析，該條規(guī)定實質上是提倡和勸導合同雙方采取特定行為的倡導性規(guī)范，其為合同雙方提供準則，但在價值取向上以尊重合同雙方自主意思為前提，并不具有強制性。盡管有些倡導性法律規(guī)范也表述為“應當”，但根據(jù)其立法本意，解釋為“最好”更為適宜，而非必須。

因此，在理由不夠充分且正當?shù)那闆r下，原則上不能因不符合倡導性法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)范而否定合同的成立及效力。當然，為明確當事人間成立何種合同法律關系，一些內容是合同中的必備條款，即合同必要條款。欠缺它，合同就不成立?！逗贤ā返?2條規(guī)定的8項條款并不都是決定合同成立的必要條款，有些條款沒有規(guī)定，不影響合同的成立。《合同法解釋（二）》第1條對必要條款進行了規(guī)定，即“當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名標的和數(shù)量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”。由上述規(guī)定可見，在當事人對合同的必要條款達成意思一致的情形下，該依法成立的合同一經成立即生效。

最終，法院查明《股權轉讓協(xié)議》確定了股權轉讓協(xié)議的標的物、交易時間、交易價格、交易程序、解決爭議的方式等內容，具備合同的主要內容，依法成立。在其不需要經過審批或者登記的情形下，一經依法成立即生效。法院支持了A公司的訴訟請求。

【手記】

合同成立是合同有效的前提，合同生效是合同有效的前提。只有生效的合同才可以直接判斷其效力的問題。關于合同的效力在《合同法》中主要有如下表述：

一、合同無效。如《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！?/p>

二、合同無效條款。如《合同法》第40條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。”《合同法》第53條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身上傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的?！睆摹逗贤ā返囊?guī)定看，關于合同效力的認定，分為以下三種情況：

1.合同全部無效，即《合同法》第52條規(guī)定。

2.合同部分無效，不影響合同的其他部分效力的，其他部分仍然有效。

3.合同解決爭議條款的獨立效力。《合同法》第57條規(guī)定合同解決爭議條款的獨立效力：合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。公司在簽訂合同時，應當充分了解合同效力的相關法律規(guī)定，把握好所簽署重要合同的效力性。