商事登記

（一）含義

指依照法律或法規(guī)的規(guī)定，由商人的籌辦人或商人為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，將應當?shù)怯浀氖马椣虻怯洐C關(guān)申請登記于登記簿，并被登記機關(guān)核準登記公告的法律行為。

其法律特征為：

（1）商事登記是設(shè)立、變更或終止商事主體資格的法律行為。
（2）商事登記是要式行為。
（3）商事登記也是一種公法上的行為。

（二）登記種類

（1）設(shè)立登記

又稱開業(yè)登記，經(jīng)營范圍決定了企業(yè)的權(quán)利能力和行為能力的大小，如不作規(guī)定，恐難以確定企業(yè)的信用，難以保護交易的第三人、政府也無法實行管理。

（2）變更登記

企業(yè)已經(jīng)登記之事項，如果要進行變更，需要向行政登記機關(guān)提出申請，經(jīng)核準相應的變更登記后進行變更。未經(jīng)申請核準，企業(yè)擅自作變更的，應當承擔由此而造成的法律后果。

（3）注銷登記

注銷登記是指商人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或其他原因解散，并依法完成清算工作后，向登記機關(guān)辦理注銷主體資格的行為。

（三）商事登記的效力

1.一般認為是，已登記事項對第三人具有對抗效力。所謂，對抗效力，是指對于某種權(quán)利的內(nèi)容，可向特定人或不特定人有法律上主張的效力。已登記之事項對知情的第三人和不知情的第三人，均有對抗權(quán)。反之，未登記之事項，無論任何人均不享有對抗權(quán)。

2.商事登記中應包括商人的登記與商行為的登記兩類。

（1）商人登記是取得主體的資格，如果具備法人條件則取得法人資格。商人登記首先是具有創(chuàng)設(shè)效力，然后是公示的效力。
（2）商行為的登記主要是營業(yè)的登記，商人通過營業(yè)登記取得營業(yè)的資格。商行為登記不一定具有創(chuàng)設(shè)效力，有的有，有的沒有，但主要的是具有公示的效力。

營業(yè)登記的效力兩者兼而有之。

3.我國將法人登記與營業(yè)登記合二為一，商人在取得主體資格的同時即取得營業(yè)資格。這樣做簡化了行政程序，但卻混淆了登記的兩種不同的效力，取得主體資格與取得營業(yè)資格的法律效果是不同的。

因此，我們認為，商人登記和商行為登記有必要分開進行：

商人設(shè)立登記的效力在于取得主體資格；注銷登記的效力在于消滅主體資格；營業(yè)開業(yè)登記的效力在于取得營業(yè)的資格；吊銷營業(yè)執(zhí)照的效力在于取消營業(yè)的資格；在法人資格注銷的同時，營業(yè)資格當然隨之消滅。

4.登記效力與公告效力應當是有區(qū)別的，登記僅是登記機關(guān)記載，有關(guān)當事者可以查閱，但并不表明記載事項已經(jīng)被公眾所知曉。

我國行政法規(guī)規(guī)章并沒有將公告義務完全地賦予當事人，公告義務的主要承擔者是登記主管機關(guān)。這樣，登記效力與公告效力絕大多數(shù)情況是一致的，當事人履行了登記手續(xù)，也即產(chǎn)生對任何善意第三人的對抗效力。

5.如果登記不實，不實部分不能對第三人產(chǎn)生對抗效力，但不真實的登記對第三人有利，則作對第三人有利的解釋。

6.如果登記是真實的，但作了不實的公告，一般情況下應以登記事實為準，不實公告不產(chǎn)生法律效力，但是不實公告的內(nèi)容對善意第三人有利，則不得作對第三人不利的解釋。

假如不實公告是登記機關(guān)作出的，情形又有所復雜。由此當事人所承擔的不應有損失，應向登記機關(guān)追償。

我國商事登記制度現(xiàn)狀

商事登記制度是商法的基礎(chǔ)性法律制度，是市場經(jīng)濟平穩(wěn)運行、健康發(fā)展的重要保證。我國商事登記制度生成于計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌這一特定歷史時期，立法分散、體系混亂，缺乏統(tǒng)一的立法理念和規(guī)劃。2022年3月1日起正式實施的《市場主體登記管理條例》將改革開放以來我國先后出臺的7部市場主體登記管理規(guī)定進行了歸并整合，作為我國制定出臺的第一部統(tǒng)一規(guī)范各類市場主體登記管理的行政法規(guī)，在一定程度上改善了我國商事登記立法不統(tǒng)一、效力不明確的問題。但是仍有許多理論問題需要明晰，包括但不限于商事登記的效力內(nèi)容、商事登記的主體范圍及事項范圍。

（一）商事登記效力體系之思考

商事登記的效力是指登記事項在登記機關(guān)登記后產(chǎn)生的法律效力。商事登記事項，除商事主體登記外，還包括與商事主體相關(guān)的事項，諸如經(jīng)營場所、注冊資本、法定代表人、股權(quán)、增資、減資等登記，上述不同登記事項之間性質(zhì)迥異，不可簡單地以登記生效或登記對抗對其進行“一刀切”式的認定。

學理上對具體登記事項應具何種效力的研究較為薄弱，但總體上傾向于認為，商事主體的設(shè)立、變更和注銷等登記應采登記生效主義，而法定代表人、住所登記等登記則應采登記對抗主義。以“生效效力+公示效力”構(gòu)建我國商事登記效力體系，是在對現(xiàn)有立法和學術(shù)見解歸納和反思的基礎(chǔ)上，提出的既具理論基礎(chǔ)，又存在實證法解釋空間，還具有境外立法例支持的方案。其中，生效效力是指相關(guān)法律事實須經(jīng)登記才能生效的效力，可區(qū)分為創(chuàng)設(shè)效力與其他生效效力；公示效力是指登記后產(chǎn)生的“誰得以登記事實對抗另一方”的效力，可區(qū)分為公信效力和對抗效力。公示效力居于原則地位，相關(guān)事項一經(jīng)登記即獲公示效力；生效效力居于例外地位，除有充分理據(jù)否則登記不具有生效效力。

（二）商事登記的主體范圍及事項范圍

商個人在民生發(fā)展中意義重大，目前立法規(guī)范供給嚴重不足，商個人作為一個整體概念的制度價值是建構(gòu)統(tǒng)一商個人法律制度之基，為此需要明確商個人僅指純粹自然人的營業(yè)形態(tài)，外延包括個體工商戶以及部分的農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個體攤販、個體電商等，而引入商事能力制度、落實自然人的營業(yè)自由、商事登記寬松化改革及加快“兩戶”的分類改革是商個人立法完善的基本內(nèi)容。

商事登記事項的確定，應審視并基于其制度功能與法律效力，即哪些營業(yè)信息對營業(yè)當事人、交易相對人、國家、社會是重要的，進而對其作出各種交易或公共決策具有實質(zhì)影響或制約效應，這樣的營業(yè)信息就應當納入并確定為商事登記的事項與范圍。在確定商事登記事項范圍時，應吸取法定主義與任意主義的彼此的優(yōu)勢，克服其固有不足；在具體事項的設(shè)定上，可通過“法定必要登記事項”、“任意性登記事項”和“禁止性登記事項”三個層面事項規(guī)定。以此既可做到法定主義的穩(wěn)定性、規(guī)范性和持續(xù)性，又可充分照顧到特定營業(yè)當事人或登記申請人的經(jīng)營需求和公示效應。