商標中的顯著性到底是什么
依據《商標法》第九條規(guī)定,注冊商標應具備的條件是“申請注冊的商標,應當有顯著特征,便于識別,并不得與他人在先取得的合法權利相沖突?!?/p>
那么商標的顯著特征到底是什么呢?
商標的顯著特征,即商標的顯著性,是指商標應當具備的足以使相關公眾區(qū)別商品或者服務來源的特征,具體來講,是指商標能夠使消費者識別、記憶,可以發(fā)揮指示商品或者服務來源的功能與作用。即當其使用在商品或服務上之后,可以讓消費者將這一商品或服務的提供者與其他同種或者類似商品或服務的提供者區(qū)分開來的特性。

商標的顯著性,可以通過兩種方式取得:
一、 固有顯著性。來自該標志本身,通常稱之為“固有顯著性”或者“內在顯著性”。
“固有顯著性”是指商標本身的構成要素較為獨特,或者是其構成要素并不獨特,但與其所使用的商品或服務聯(lián)系起來顯得較為獨特而帶來的顯著性。如“華為”、“搜狐”、“新浪”、“格力”等商標。
二、 通過使用獲得顯著性。經過使用獲得,通常稱之為“外在顯著性”或者“獲得顯著性”。
“外在顯著性”是指缺乏固有顯著性的標志,經過持續(xù)多年的使用,標示能夠起到區(qū)分商品或者服務來源的作用,得到相關公眾的認同,從而獲得的顯著性。比如用于牙膏的“兩面針”、用于書籍出版的“十萬個為什么10000 WHYS及圖”。

當然想通過使用獲得顯著性,除考慮相關公眾對標志的認同情況外,還需要滿足以下條件:
1、 該標志在指定商品或者服務商實際使用的時間、使用方式、同行業(yè)使用情況;2、 使用該標志的商品或者服務的銷售量、營業(yè)額及市場占有率;3、 使用該標志的商品或者服務的廣告宣傳情況及覆蓋范圍;4、 使該標志取得顯著特征的其他因素。
如:《“魔芋爽”是商標嗎?》文章中提到,同行業(yè)中很多企業(yè)外包裝上都在使用“魔芋爽”,若將“魔芋爽”授權給一家企業(yè),那同行業(yè)其他企業(yè)勢必會受到影響,基于同行業(yè)的使用情況,“魔芋爽”就很難注冊為商標。
再如:第63338028號第35類“次晨達 ”商標,由于其缺乏顯著特征被駁回。在未來,若申請人持續(xù)推廣使用,能夠取得顯著性,注冊商標也不是不可能的。

當然,商標的顯著性并不是一成不變的,尤其是經過使用獲得的顯著性,也可能隨著長期的使用而退化或喪失。具體來講,一個原有注冊商標或者使用的商標變成為其核定商品的通用名稱,就正式進入公有領域,原有的商標權利人就不能繼續(xù)享有商標專有權,該商標的顯著性也就喪失了。
近年來,隨著《商標法》、《商標審查審理指南》的修訂,商標相關的法律法規(guī)逐漸完善,商標審查標準趨于統(tǒng)一和更加嚴格。在申請商標時,要選擇具有固有顯著性的標志,避開行業(yè)中的通用名稱、描述性用語、直接表示產品特性、功能等特征的詞語,才能降低商標的駁回風險。