北京刑事律師李揚(yáng)：旅游博主褻瀆烈士墓拒不認(rèn)罪，被判七個(gè)月是否太輕？

小賢Jayson，一位曾在旅游區(qū)小有名氣的旅游博主，目前卻已被全網(wǎng)禁封，無(wú)法搜索到他的任何賬號(hào)。從知名博主到被判鋃鐺入獄的階下囚，他究竟做了什么？

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事情還要回到2021年7月15日——李奇賢（小賢Jayson原名）為了收集旅游素材來(lái)到新疆旅行，當(dāng)他到達(dá)和田地區(qū)皮山縣賽圖拉鎮(zhèn)康西瓦烈士陵園內(nèi)后，先是踩踏刻有烈士陵園名稱的石碑底座，斜倚碑身擺拍后，又到陳祥榕烈士墓前，滿臉嬉笑腳踩墓碑底座，用手比作“手槍”狀對(duì)著烈士墓碑再次擺拍。同日12時(shí)許，李奇賢將上述照片在微信朋友圈公開發(fā)布，經(jīng)多名微信好友指出照片內(nèi)容對(duì)英雄烈士不尊重后，遂刪除該內(nèi)容。為獲取流量關(guān)注，14時(shí)許，李奇賢再次將照片發(fā)布至今日頭條個(gè)人賬號(hào)“小賢Jayson”，上述照片在網(wǎng)絡(luò)上迅速傳播擴(kuò)散，引發(fā)社會(huì)公眾強(qiáng)烈憤慨，今日頭條官方行動(dòng)迅速，立即將其封號(hào)。（來(lái)源：全媒體記者潘從武）

李奇賢的行為是否構(gòu)成侵害英雄烈士名譽(yù)、榮譽(yù)罪？被判七個(gè)月又是否罪刑得當(dāng)呢？

我國(guó)刑法第二百九十九條之一規(guī)定了侵害英雄烈士名譽(yù)、榮譽(yù)罪，即侮辱、誹謗或者以其他方式侵害英雄烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)，損害社會(huì)公共利益，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

這是2021年3月1日生效的《刑法修正案（十一）》第三十五條新增條文，在此之前，我們一般以尋釁滋事罪對(duì)該類行為進(jìn)行刑法上的規(guī)制。將其納入刑法的行為充分彰顯了我國(guó)對(duì)社會(huì)主義核心價(jià)值觀的堅(jiān)守，也表明了我們對(duì)英雄烈士的大力保護(hù)刻不容緩、決心堅(jiān)定。

2、李奇賢的行為是否構(gòu)罪？

是否構(gòu)成該罪，判定標(biāo)準(zhǔn)為是否屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。情節(jié)嚴(yán)重一般需要相關(guān)的司法解釋予以明確，在司法解釋未明確之前，可以從行為的方式、手段、結(jié)果、社會(huì)影響等要素進(jìn)行綜判斷。

通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的行為，可以參考《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》中第二條中“利用信息網(wǎng)絡(luò)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)”。對(duì)于只是在微信聊天群發(fā)表不當(dāng)言論，沒(méi)有造成大范圍傳播的，一般不宜作為犯罪處理。

在該案中，李奇賢先發(fā)送照片至微信朋友圈，但由于其微信朋友圈好友人數(shù)達(dá)到5000人，已成為影響范圍較廣、情節(jié)較重的情形。而后續(xù)的過(guò)程中，李奇賢將照片發(fā)布至今日頭條個(gè)人賬號(hào)“小賢Jayson”，在公共網(wǎng)絡(luò)場(chǎng)所并造成大范圍傳播，足以認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

3、拒不認(rèn)罪是否對(duì)定罪量刑有所影響？

隨著認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的推廣適用，往往會(huì)引發(fā)這種誤解——即將認(rèn)罪認(rèn)罰與從寬掛鉤的同時(shí)，拒不認(rèn)罪也與從重掛上了鉤。但依據(jù)我國(guó)刑法及相關(guān)司法解釋、程序法甚至寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事司法政策來(lái)看，“拒不認(rèn)罪應(yīng)當(dāng)從重處罰”一事并無(wú)任何法律依據(jù)。

但在司法實(shí)踐中，亦會(huì)有因拒不認(rèn)罪而推定其具有較大主觀惡性，從而酌情從重的情形存在。不過(guò)，這種處理方式與手段仍舊值得商榷。

4、7個(gè)月有期徒刑是否罪刑得當(dāng)？

筆者認(rèn)為7個(gè)月有期徒刑已屬較輕刑罰。

2019年3月30日，四川省涼山州木里縣雅礱鎮(zhèn)發(fā)生森林火災(zāi)，31日下午四川森林消防總隊(duì)涼山州支隊(duì)趙萬(wàn)昆等27名指戰(zhàn)員、楊達(dá)瓦等3名干部群眾在救火過(guò)程中英勇犧牲，被評(píng)為烈士。網(wǎng)絡(luò)媒體紛紛發(fā)文悼念。2019年4月3日6時(shí)53分，姜某通過(guò)其微信朋友圈轉(zhuǎn)載了《救火英雄，一路走好》的鏈接，并發(fā)表“放棄生命不是英雄，是狗熊，又少了幾個(gè)浪費(fèi)糧食的，真好”的言論侮辱犧牲烈士。隨后該內(nèi)容遭到其微信好友的批評(píng)和轉(zhuǎn)發(fā)，在眾多網(wǎng)絡(luò)媒體被轉(zhuǎn)載評(píng)論，造成了惡劣的社會(huì)影響，并被江西電視臺(tái)《都市現(xiàn)場(chǎng)》欄目、中央電視臺(tái)《新聞直播間》相繼報(bào)道。（來(lái)源：裁判文書網(wǎng)）

在這一類似案件中，姜某因犯尋釁滋事罪（此時(shí)刑法修正案十一仍未出臺(tái)），經(jīng)二審改判判處有期徒刑九個(gè)月。

蔣某僅在自己的朋友圈發(fā)布侮辱言論，所涉及范圍較小，在已對(duì)其進(jìn)行公開賠禮道歉的情況下經(jīng)二審改判才改為9個(gè)月有期徒刑。而依照該案的影響范圍（朋友圈+網(wǎng)絡(luò)公共空間+網(wǎng)絡(luò)熱議）綜合判斷，筆者認(rèn)為應(yīng)以一年以上有期徒刑為佳。

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