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案情回顧

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張某于2020年12月28日入職某保險(xiǎn)公司，雙方簽訂了為期2年的勞動(dòng)合同，其中約定試用期為2個(gè)月，“試用期月工資為8000元，轉(zhuǎn)正后月工資為12000元。

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2021年2月28日，”保險(xiǎn)公司就張某轉(zhuǎn)正問題召開評審會(huì)議。

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會(huì)上，保險(xiǎn)公司認(rèn)為張某入職已滿2個(gè)月，但在工作中仍存在一定問題，對業(yè)務(wù)還需進(jìn)一步了解，不滿足轉(zhuǎn)正條件，試用期需再延長一個(gè)月。

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張某對保險(xiǎn)公司指出的存在問題以及延長試用期的決定并未表示異議。

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2021年3月31日，保險(xiǎn)公司因張某的工作能力仍未到達(dá)崗位要求，決定與張某解除勞動(dòng)合同，并按試用期工資標(biāo)準(zhǔn)向其支付了2021年3月份工資。

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張某認(rèn)為雙方在合同中約定了試用期為2個(gè)月。

2021年3月，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)按照轉(zhuǎn)正后的工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。

2021年5月25日，張某申請勞動(dòng)仲裁，要求公司支付工資差額4000元。

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爭議焦點(diǎn)與分析

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保險(xiǎn)公司在轉(zhuǎn)正評審會(huì)議中決定對張某的試用期延長一個(gè)月的做法是否符合法律規(guī)定。

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本案中，因雙方約定的試用期已經(jīng)達(dá)到法定最長期限，雖然對勞動(dòng)者的工作能力不太滿意；

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但用人單位仍決定繼續(xù)留用的，應(yīng)按照轉(zhuǎn)正后的勞動(dòng)關(guān)系對待，用人單位也不能再以試用期不符合崗位要求為由解除勞動(dòng)合同了。

“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”的立法本意在于防止用人單位濫用試用期而侵犯勞動(dòng)者的合法權(quán)益；

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需要強(qiáng)調(diào)的是，這一原則適用于同一連續(xù)的勞動(dòng)關(guān)系，即雙方在試用期結(jié)束后以及續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，均不能再次約定試用期。

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轉(zhuǎn)正評審會(huì)議中，保險(xiǎn)公司因張某在工作中存在不足，而決定延長試用期的做法違反了法律的禁止性規(guī)定；

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應(yīng)按照規(guī)定對張某進(jìn)行賠償。

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關(guān)于試用期案件的實(shí)踐分析

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《勞動(dòng)合同法》第十九條第二款有約定

“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”

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如果用人單位在勞動(dòng)者的試用期屆滿之前，擅自要求延長試用期，是以延長試用期的方式變相再次約定試用期，是屬于違反規(guī)定約定試用期的。

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勞動(dòng)合同法也規(guī)定了，如果用人單位違法規(guī)定約定試用期，是需要向勞動(dòng)者支付賠償金的。

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《勞動(dòng)合同法》第八十三條：?如果用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

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但是，如果用人單位是征得了員工的同意，再延長試用期，那么，還屬于以延長試用期的方式變相再次約定試用期嗎？這個(gè)問題在實(shí)踐中是有爭議的，存在兩個(gè)觀點(diǎn)：

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01

可以協(xié)商一致延長，但不得超過法定最長試用期期限。

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02

不可以延長，協(xié)商一致延長試用期視為再次約定試用期。

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觀點(diǎn)一也就是說如果協(xié)商一致延長了試用期，只要延長后總的試用期不超過法定試用期期限，也是合法的，不屬于再次約定試用期。

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觀點(diǎn)二則認(rèn)為不可以延長，即使是得到了勞動(dòng)者的同意，延長試用期亦視為再次約定試用期。

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善世建議

不同法院在處理這種案件事情的觀點(diǎn)傾向不同，建議盡量避免發(fā)生延長試用期的情形，即使已經(jīng)取得勞動(dòng)者的同意，日后發(fā)生爭議，用人單位也有可能要面臨支付賠償金的風(fēng)險(xiǎn)。

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如果勞動(dòng)者已經(jīng)離開用人單位，之后再次入職的，此時(shí)需要根據(jù)勞動(dòng)者離開公司的時(shí)間長短以及再次入職的崗位性質(zhì)進(jìn)行綜合判斷是否需要再次約定試用期。

如離職時(shí)間不長，且再次入職崗位與之前的崗位相同或者相近，則不應(yīng)再次約定試用期；如離職已達(dá)幾年甚至十幾年之久，勞動(dòng)者再次入職的，因時(shí)間久遠(yuǎn)，用人單位的工作條件、工作要求，以及勞動(dòng)者的工作能力、職業(yè)期待等均可能出現(xiàn)變化，該種情況下給予雙方一定的考察期。